轉載自)—白話(huà)勞動(dòng)法公眾號 提供勞動(dòng)不等于建立勞動(dòng)關(guān)系
8月3日，受《中國勞動(dòng)保障報》編輯孟曉蕊約稿，就勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)進(jìn)行了探討，并在報紙上進(jìn)行了全文刊登，覺(jué)得文章還有一點(diǎn)價(jià)值，因此，在重新編輯的基礎上在公眾號上予以轉載，以期對大家有所幫助。

近幾年，在司法實(shí)務(wù)中，存在一定程度上勞動(dòng)關(guān)系泛化的問(wèn)題，例如，在地方司法實(shí)踐或司法解釋中出現的短期勞動(dòng)被認定為勞動(dòng)關(guān)系，特定偶發(fā)事宜的勞動(dòng)被認定為勞動(dòng)關(guān)系，合伙人或高管的勞動(dòng)被認定為勞動(dòng)關(guān)系，學(xué)生的勞動(dòng)被認定為勞動(dòng)關(guān)系等。
勞動(dòng)關(guān)系泛化的緣由在于勞動(dòng)關(guān)系判定標準的法律缺位，目前，主要按照2005年原勞社部發(fā)（2005）12號文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知》中確定的“三要素”標準，對勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)行認定，分別是：主體資格符合、存在管理與被管理的有報酬勞動(dòng)、提供的勞動(dòng)是用人單位的業(yè)務(wù)組成部門(mén)。
從三要素的認定標準來(lái)看，勞動(dòng)者主體資格的認定主要是年齡與行為能力，年齡符合16周歲以上，有獨立行為能力；在主體資格符合的情況下，勞動(dòng)者在用人單位提供勞動(dòng)的，管理與被管理之從屬性關(guān)系，勞動(dòng)是用人單位的業(yè)務(wù)組成部門(mén)很容易被所謂的表現“證據”而佐證，例如：證件、管理文件確認、表格填寫(xiě)、公司經(jīng)營(yíng)范圍等。因此，勞動(dòng)關(guān)系的泛華并非“空穴來(lái)風(fēng)”。
本文想從“勞動(dòng)”與“勞動(dòng)關(guān)系”的本質(zhì)，以學(xué)生實(shí)習為視角來(lái)進(jìn)行勞動(dòng)關(guān)系認定的話(huà)題探討。
學(xué)生實(shí)習是一種普遍的社會(huì )現象，學(xué)生實(shí)習可以是本科院校生、中專(zhuān)職業(yè)類(lèi)院校生，還可以是高中生。學(xué)生到用人單位去實(shí)習，必然是以提供勞動(dòng)的方式來(lái)體現。那么，提供了勞動(dòng)是否等于與用人單位形成了勞動(dòng)關(guān)系呢？筆者認為兩者并非等同。緣由如下：
- I -
勞動(dòng)關(guān)系建立之目的是“就業(yè)”
不以就業(yè)為目的的勞動(dòng)，不應當簡(jiǎn)單的認定為勞動(dòng)關(guān)系。例如，到社區或敬老院做義工，提供勞動(dòng)；例如，為當地的賽事做志愿者，提供勞動(dòng)。在提供勞動(dòng)的過(guò)程中，必然有從屬性的管理，也會(huì )有適當的報酬，也符合主體的資格，但，提供勞動(dòng)的目的，不是就業(yè)，而在于生活的體驗或履歷的積累。
同時(shí)，例如，學(xué)生到世界500強企業(yè)去實(shí)習，實(shí)習的目的不是為了在該企業(yè)就業(yè)，而是為了獲得在該企業(yè)實(shí)習的履歷，進(jìn)而為將來(lái)的就業(yè)增加“砝碼”。因此，實(shí)習期間提供勞動(dòng)，不是為了就業(yè)，不應當認定為勞動(dòng)關(guān)系。

- II -
勞動(dòng)關(guān)系建立之實(shí)質(zhì)是“謀生”
勞動(dòng)者勞動(dòng)的目的是為了自我價(jià)值的實(shí)現，但是，勞動(dòng)的實(shí)質(zhì)是“謀生”，是以勞動(dòng)作為自己的收入來(lái)源，作為自己的生活來(lái)源。那么，提供勞動(dòng)的目的不是為“謀生”，而是為體驗或獲得一定的收入來(lái)源，則不能簡(jiǎn)單的認定為勞動(dòng)關(guān)系。因此，學(xué)生實(shí)習，是否是為了“謀生”，還是一種體驗，學(xué)生階段是讀書(shū)，而不是謀生，因此，學(xué)生實(shí)習階段也不應當是謀生階段，也應當是學(xué)習階段。

- III -
勞動(dòng)關(guān)系建立之前提是“穩定”
勞動(dòng)關(guān)系建立的前提是提供穩定的勞動(dòng)，定期的勞動(dòng)，因此，勞動(dòng)的穩定性與連續性應當作為勞動(dòng)關(guān)系認定的前提。偶然性的、事件性的、短期性的勞動(dòng)提供，均不適合認定為勞動(dòng)關(guān)系。
例如：學(xué)生實(shí)習做促銷(xiāo)活動(dòng)，促銷(xiāo)結束，實(shí)習結束；例如：學(xué)生實(shí)習，承包經(jīng)營(yíng)某企業(yè)的策劃或文書(shū)類(lèi)工作，按事件確定收入或合作方式；例如：安排學(xué)生寒暑假到企業(yè)提供1-2個(gè)月的勞動(dòng)。上述的勞動(dòng)，均不具備穩定性，在穩定性不具備的情形下，簡(jiǎn)單的勞動(dòng)或偶發(fā)性的勞動(dòng)被認定為勞動(dòng)關(guān)系，有失偏頗。

- IV -
勞動(dòng)關(guān)系建立之重心是“職業(yè)”
勞動(dòng)關(guān)系的目的是就業(yè)，重心是職業(yè)發(fā)展，因此，基于勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)，除了是謀生的手段之外，還是職業(yè)提升、職業(yè)鍛煉的方式，通過(guò)在某一職業(yè)領(lǐng)域固定的職業(yè)鍛煉、提升，進(jìn)而提高熟練度和職業(yè)深度，進(jìn)而獲得更高的收入，脫離了職業(yè)的勞動(dòng)，也不盡然是勞動(dòng)關(guān)系。因此，學(xué)生實(shí)習的重心與學(xué)習的專(zhuān)業(yè)或未來(lái)的職業(yè)沒(méi)有必然的聯(lián)系，也不能簡(jiǎn)單等同于勞動(dòng)關(guān)系。

綜上，提供勞動(dòng)不等于建立勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系之內涵比其認定的三要素標準要負責的多。學(xué)生實(shí)習的本質(zhì)是一種生活體驗、零花錢(qián)的適當賺取、大企業(yè)實(shí)習履歷的背書(shū)、專(zhuān)業(yè)技能的某種運用等，從學(xué)生實(shí)習本質(zhì)的角度看，沒(méi)有就業(yè)目的、沒(méi)有謀生想法，不是穩定勞動(dòng)提供，也與未來(lái)職業(yè)關(guān)聯(lián)不大，因此，學(xué)生實(shí)習提供勞動(dòng)，不應當屬于建立勞動(dòng)關(guān)系。
當然，不能否認，部分職業(yè)技術(shù)院校，脫離學(xué)生專(zhuān)業(yè)或技能，強制安排學(xué)生到企業(yè)進(jìn)行長(cháng)期的所謂“實(shí)習”，這應當屬于是教育監管部門(mén)對職業(yè)技術(shù)院校監管的問(wèn)題，而不應當以勞動(dòng)關(guān)系的認定作為解決問(wèn)題的方式。

目前，有地方司法解釋或判例，簡(jiǎn)單的以學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間實(shí)習，認定為實(shí)習；學(xué)生在寒暑假或學(xué)校安排的長(cháng)期實(shí)習，按照用人單位雇員的工作方式進(jìn)行實(shí)習，認定為勞動(dòng)關(guān)系，并要求執行勞動(dòng)標準，有失偏頗。教育監管的事情，就是監管的事情，勞動(dòng)關(guān)系的認定與建立是嚴肅的事情，不應泛化。

                            投稿人：人力資源部 張饒倩